tasso alcolemico . l'omesso invito all'indagato di farsi assistere da un difensore determina nullità rilevabile d'ufficio

Passando all'analisi della censura formula, va ricordato che questa Corte ha ripetutamente affermato che la nullità derivante dall'omesso avviso all'indagato da parte della polizia giudiziaria che proceda ad un atto urgente ed indifferibile, quale certamente è la sottoposizione dell'indagato ai test per il rilievo del tasso alcolemico, della facoltà di farsi assistere dal difensore è di natura intermedia e deve ritenersi sanata se non tempestivamente rilevata o se non dedotta prima, ovvero immediatamente dopo il compimento dell'atto, ai sensi dell'art. 182 c.p.p., comma 2 (cfr. Cass. Sez. 4, Sentenza n. 38003 del 19/09/2012 Ud. (dep. 01/10/2012), Rv. 254374). Questa Corte di legittimità ha altresì affermato che detto termine non è posto dalla norma in relazione alla necessaria effettuazione di un successivo atto in cui intervenga la stessa parte o il difensore, ben potendo la formulazione dell'eccezione aver luogo anche al di fuori dell'espletamento di specifici atti, mediante lo strumento delle "memorie o richieste" che, ai sensi dell'art. 121 c.p.p., possono essere inoltrate in ogni stato e grado del procedimento. In conseguenza, è stata considerata tardivamente proposta l'eccezione di nullità di un atto per l'omesso avviso previsto dall'art. 114 disp. att. c.p.p., allorchè la parte, invece di sollevare l'eccezione immediatamente dopo il compimento dell'atto, abbia atteso il compimento di un successivo atto del procedimento (cfr. Cass. n. 4017/97, n. 42715/03, n. 24733/04, n. 19100/11, n. 14873/12).

L'omesso invito all'indagato da parte della P.G. che procede a rilevare il tasso alcolemico della facoltà di farsi assistere dal difensore è una nullità rilevabile di ufficio dal Giudice.
Cassazione penale 09/07/2013 ( ud. 09/07/2013 , dep.17/10/2013 ) 
sentenza  42667 

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE 
SEZIONE QUARTA PENALE 
Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati: 
Dott. SIRENA Pietro Antonio - Presidente - 
Dott. D'ISA Claudio - Consigliere - 
Dott. BIANCHI Luisa - Consigliere - 
Dott. IZZO Fausto - rel. Consigliere - 
Dott. CIAMPI Francesco Maria - Consigliere - 
ha pronunciato la seguente: 
sentenza 
sul ricorso proposto da: 
Procuratore Generale presso la Corte di Appello di Bologna, nei 
confronti di: 
B.C., n. a (OMISSIS); 
avverso la sentenza del G.i.p. del Tribunale di Reggio Emilia del 
18/11/2011 (n. 3847/2011); 
udita la relazione fatta dal Consigliere Dott. IZZO Fausto; 
lette le conclusioni del Procuratore Generale Dott. Aldo Policastro, 
che ha chiesto il rigetto del ricorso. 

Fatto 
RITENUTO IN FATTO 

1. Con la sentenza indicata in epigrafe, pronunciata ai sensi dell'art. 129 c.p.p., il G.i.p. del Tribunale di Reggio Emilia, ricevuta la richiesta del P.M. di emissione di decreto penale, ha assolto l'imputato B.C. dalla contravvenzione di cui all'art. 186 C.d.S., comma 2, lett. c), (comm. in (OMISSIS)), per non aver commesso il fatto. 

Il giudice, pur dando atto della circostanza che gli esami di laboratorio a cui gli agenti di polizia giudiziaria avevano fatto sottoporre il B. avevano evidenziato la presenza di un tasso alcolemico pari a g/l 1,86, ha rilevato che nell'occasione gli agenti operanti avessero omesso di avvisare l'imputato della facoltà di farsi assistere da un difensore, in violazione della prescrizione di cui all'art. 114 disp. att. c.p.p. Tale violazione integrava la nullità sanzionata dall'art. 178 c.p.p., lett. c) e art. 180 c.p.p., rilevabile d'ufficio in quanto a regime intermedio. Pertanto, escludendo l'informazione probatoria acquisita con l'analisi di laboratorio, difettava la prova della responsabilità dell'imputato. 

2. Avverso tale sentenza ha proposto ricorso per cassazione il Procuratore Generale presso la Corte d'Appello di Bologna denunciando la erronea applicazione della legge. Evidenziava che la invalidità derivante dalla violazione della disposizione di cui all'art. 114 disp. att. c.p.p. determinava una nullità sottoposta al regime intermedio. Tale nullità è soggetta alle condizioni di deducibilità previste dall'art. 182 c.p.p., comma 2, che impone alla parte che assistere all'atto che si assume viziato - nel caso di specie del prelievo di sangue - di eccepire l'eventuale nullità prima che il predetto atto sia compiuto, ovvero se ciò non sia possibile immediatamente dopo. Attività questa che non è stata posta in essere, con conseguente sanatoria della invalidità. 
Diritto 
CONSIDERATO IN DIRITTO 

3. Il ricorso è infondato. 

3.1. Preliminarmente va disattesa l'istanza di rinvio del processo per avere difensore di fiducia dell'imputato aderito alla proclamata astensione dalle udienze; infatti essendo trattato il procedimento con rito camerale non partecipato (art. 611 c.p.p.), la presenza del difensore non è prevista e pertanto non rilevano eventuali impedimenti. 

3.2. Passando all'analisi della censura formula, va ricordato che questa Corte ha ripetutamente affermato che la nullità derivante dall'omesso avviso all'indagato da parte della polizia giudiziaria che proceda ad un atto urgente ed indifferibile, quale certamente è la sottoposizione dell'indagato ai test per il rilievo del tasso alcolemico, della facoltà di farsi assistere dal difensore è di natura intermedia e deve ritenersi sanata se non tempestivamente rilevata o se non dedotta prima, ovvero immediatamente dopo il compimento dell'atto, ai sensi dell'art. 182 c.p.p., comma 2 (cfr. 

Cass. Sez. 4, Sentenza n. 38003 del 19/09/2012 Ud. (dep. 01/10/2012), Rv. 254374). Questa Corte di legittimità ha altresì affermato che detto termine non è posto dalla norma in relazione alla necessaria effettuazione di un successivo atto in cui intervenga la stessa parte o il difensore, ben potendo la formulazione dell'eccezione aver luogo anche al di fuori dell'espletamento di specifici atti, mediante lo strumento delle "memorie o richieste" che, ai sensi dell'art. 121 c.p.p., possono essere inoltrate in ogni stato e grado del procedimento. In conseguenza, è stata considerata tardivamente proposta l'eccezione di nullità di un atto per l'omesso avviso previsto dall'art. 114 disp. att. c.p.p., allorchè la parte, invece di sollevare l'eccezione immediatamente dopo il compimento dell'atto, abbia atteso il compimento di un successivo atto del procedimento (cfr. Cass. n. 4017/97, n. 42715/03, n. 24733/04, n. 19100/11, n. 14873/12). 

Orbene, nel caso di specie non avendo l'imputato formulato l'eccezione in questione nei termini sopra specificati, pur avendone avuta la possibilità immediatamente dopo il compimento dell'atto, in occasione della redazione da parte della P.G. del verbale di identificazione, ritiene il P.G. ricorrente che la nullità si è sanata, con la impossibilità per il giudice di rilevarla di ufficio. 

3.3. Ciò detto, va premesso che le nullità di cui all'art. 180 c.p.p. sono definite "intermedie" perchè mutuano parte della disciplina delle nullità assolute (art. 179) e parte di quella delle nullità relative (art. 181). Con le prime ha in comune la possibilità della rilevabilità di ufficio; con le seconde, le limitazioni temporali per la deducibilità di parte, sebbene con termini preclusivi diversi. 

Quanto alla deducibilità, l'art. 182, comma 1 pone delle limitazioni soggettive alla legittimazione ad eccepire le nullità. Il secondo comma, invece, pone per le parti dei "paletti" temporali entro cui eccepire la nullità, pena la decadenza dall'esercizio di tale potere (art. 182, comma 3). 

Fatta questa premessa, tornando al tema del processo, il ricorrente lamenta che, avendo la parte interessata omesso di eccepire la nullità nei termini concessi, questa si è sanata e, pertanto, il giudice non poteva più rilevarla d'ufficio. 

A questo punto bisogna chiarire l'equivoco in cui è caduto il ricorrente. 

Dalla lettura degli artt. 182 e 183 c.p.p. a cui si rinvia, non si evince in alcun modo che l'omessa eccezione della nullità comporti automaticamente la sua sanatoria. 

L'unico effetto è che la parte decade dalla possibilità di lamentare il vizio con correlata pretesa di una decisione del giudice sul punto. 

Ciò è coerente, per le nullità a regime intermedio, con il potere attribuito al giudice di rilevare d'ufficio la invalidità in tempi più ampi di quelli che aveva la parte per eccepirla (confronta art. 180 ed art. 182, comma 2). 

Tali considerazioni ci consentono di affermare quanto segue: 

- in tema di nullità a regime intermedio, se la parte decade dalla possibilità di eccepirla ai sensi dell'art. 182, comma 2, la invalidità non è automaticamente sanata, in quanto il giudice ha pur sempre il potere di rilevarla di ufficio nei più ampi termini di cui all'art. 180; 

- se la parte decade dalla possibilità di eccepire la nullità, ha pur sempre la possibilità di sollecitare il giudice all'esercizio dei suoi poteri officiosi, ma non essendovi per questi l'obbligo del rilievo della nullità, l'omessa sua declaratoria non è sindacabile (cfr. sul punto Cass. Sez. 6, Sentenza n. 13402 del 24/03/2011 Ud. 

(dep. 01/04/2011), Rv. 249912). 

3.4. Consegue da quanto detto che legittimante il Tribunale, nell'esercizio dei poteri conferitigli dall'art. 180 c.p.p., ha rilevato di ufficio la nullità verificatasi e ne ha tratto le conseguenze per la decisione di merito. 

Il ricorso deve quindi essere rigettato per la sua infondatezza. 
PQM 
P.Q.M. 

La Corte rigetta il ricorso. 

Così deciso in Roma, il 9 luglio 2013. 

Depositato in Cancelleria il 17 ottobre 2013
 

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